ביום 19/1/2006 נכנסה לתוקפה רביזיה מקצועית בדירקטוריונים של החברות הציבוריות.
עיון בחוק החברות, התשנ"ט-1999, מלמד כי עד לתיקון מספר 3 משנת תשס"ה, חברה ציבורית יכלה למנות דירקטורים ללא קשר לכישוריהם המקצועיים. הדבר היה נכון גם לגבי הדירקטורים החיצוניים וגם לגבי יתר הדירקטורים.
דרישות המינוי, ע"פ החוק החברות, כללו העדר הרשעה בעבירות פליליות מסוימות בחמשת השנים שקדמו למינוי או דרישה כי הדירקטור לא יהיה קטין או פושט רגל.
גם לגבי דירקטור חיצוני לא הציב החוק כל דרישת כשרות מקצועית וכל הדרישות התייחסו לעניינים דוגמת העדר זיקה של הדירקטור לחברה או לבעל השליטה, העדר ניגוד עניינים וכד'.
הפרשיות האחרונות בעולם התאגידים, בארץ ובחו"ל, העלו לכותרות את עובדת היותם של דירקטורים, לא אחת, נעדרים כל הכשרה או הבנה בעניינים בסיסיים בעולם החברה ובייחוד נעדרי הבנה בניתוח דוחות כספיים, דבר הגובל באבסורד לאור העובדה כי הדירקטוריון הוא הגוף שאחראי לעריכתם ואישורם של הדוחות הכספיים. חומרה יתרה יוחסה להעדר דרישה לכישורים אצל הדירקטורים החיצוניים אשר תפקידם לשמש בין היתר "כלבי השמירה" עבור בעלי המניות מקרב הציבור.
חובת מינוי דירקטור בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית
סוגיה זו באה לידי תיקון בסדרת שינויים בחוק החברות אשר קבעו כי : "בחברה ציבורית יכהנו, נוסף על הדירקטור החיצוני בעל המומחיות החשבונאית והפיננסית, דירקטורים בעלי מומחיות חשבונאית ופיננסית במספר שאותו קבע הדירקטוריון" (סע' 219(ד) לחוק החברות).
על הדירקטוריון גם לקבוע את המספר המזערי הנדרש של דירקטורים בדירקטוריון, שעליהם להיות בעלי מומחיות חשבונאית ופיננסית, וזאת בהתחשב, בין השאר, בסוג החברה, גודלה, היקף פעילות החברה ומורכבות פעילותה, ובכפוף למספר הדירקטורים שנקבע בתקנון (סע' 92(א)(12) לחוק החברות).
החוק אם כן מחייב כיום למנות לדירקטוריון דירקטורים בעלי מומחיות חשבונאית ופיננסית, הן לגבי הדח"צים והן לגבי יתר הדירקטורים.
ביום 5/12/05 הותקנו ע"י שרת המשפטים תקנות החברות (תנאים ומבחנים לדירקטור בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית ולדירקטור בעל כשירות מקצועית), תשס"ו-2005. התקנות פורסמו ביום 20/12/2005 ונקבע בהן כי תכנסנה לתוקף 30 ימים ממועד פרסומן, קרי ביום 19/1/2006.
התקנות לעיל מגדירות מהו דירקטור בעל מומחיות חשבונאית פיננסית מחד ודירקטור בעל כשירות מקצועית מאידך.
דירקטור בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית מוגדר בתקנות כך :
"דירקטור בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית הוא מי שבשל השכלתו, ניסיונו וכישוריו הוא בעל מיומנות גבוהה והבנה בנושאים עסקיים – חשבונאיים ודוחות כספיים באופן המאפשר לו להבין לעומקם את הדוחות הכספיים של החברה ולעורר דיון בקשר לאופן הצגתם של הנתונים הכספיים; הערכת מיומנותו החשבונאית והפיננסית של דירקטור תיעשה בידי הדירקטוריון, ויובאו במכלול השיקולים, בין השאר, השכלתו, ניסיונו, וידיעותיו בנושאים אלה:
(1) סוגיות חשבונאיות וסוגיות בקרה חשבונאית האופייניות לענף שבו פועלת החברה ולחברות בסדר הגודל והמורכבות של החברה;
(2) תפקידיו של רואה החשבון המבקר והחובות המוטלות עליו;
(3) הכנת דוחות כספיים ואישורם לפי החוק ולפי חוק ניירות ערך".
חובת מינוי דירקטור בעל כשירות מקצועית
לגבי דירקטורים חיצוניים נקבעה דרישה נוספת לפיה כדירקטור חיצוני ימונה מי שהוא בעל כשירות מקצועית או מי שהוא בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית, ובלבד שלפחות אחד הדירקטורים החיצוניים יהיה בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית (סע' 240(א)(א1)(1) לחוק החברות).
דירקטור בעל כשירות מקצועית מוגדר כ:
"דירקטור בעל כשירות מקצועית הוא מי שמתקיים בו אחד מהתנאים האלה:
(1) בעל תואר אקדמאי באחד מן המקצועות האלה: כלכלה, מינהל עסקים, ראיית חשבון, משפטים, מינהל ציבורי;
(2) בעל תואר אקדמאי אחר או שהוא השלים לימודי השכלה גבוהה אחרת, הכל בתחום עיסוקה העיקרי של החברה או בתחום הרלוונטי לתפקיד;
(3) הוא בעל ניסיון של חמש שנים לפחות באחד מאלה, או שהוא בעל ניסיון מצטבר של חמש שנים לפחות בשניים או יותר מאלה:
(א) בתפקיד בכיר בתחום הניהול העסקי של תאגיד בעל היקף עסקים משמעותי;
(ב) בכהונה ציבורית בכירה או בתפקיד בכיר בשירות הציבורי;
(ג) בתפקיד בכיר בתחום עיסוקיה העיקריים של החברה".
מכאן שכדי להתמנות כיום לדירקטור חיצוני על הדירקטור להיות בעל כשירות מקצועית מחד או בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית מאידך.
אחריות הדירקטורים לאחר התיקון
סע' 253א' לחוק החברות התייחס לאחריות הנובעת ממינוי דירקטור בעל כשירות בדירקטוריון החברה וקבע כי מינוי דירקטור שהוא בעל מומחיות חשבונאית ופיננסית או שהוא בעל כשירות אין בו כדי לשנות מן האחריות המוטלת עליו ועל שאר הדירקטורים בחברה, על פי כל דין.
המשמעות החשובה של הסעיף הינה שאין הורדת אחריות מיתר הדירקטורים שאינם בעלי כשירות כאמור, דהיינו דירקטור לא יוכל להסתתר מאחורי דירקטור בעל כשרות מקצועית והעובדה כי לאותו דירקטור אין כשרות מקצועית או חשבונאית לא תגרע מאחריותו.
יחד עם זאת הגם שלשון סע' 253א נוקטת לשון של אי שינוי אחריות בפועל אחריותו של דירקטור בעל כשירות תהיה, כפי הנראה, חמורה יותר לדעתי וזאת לאור נוסח סע' 253 הקובע כי :
נושא משרה יפעל ברמת מיומנות שבה היה פועל נושא משרה סביר, באותה עמדה ובאותן נסיבות, ובכלל זה ינקוט, בשים לב לנסיבות הענין, אמצעים סבירים לקבלת מידע הנוגע לכדאיות העסקית של פעולה המובאת לאישורו או של פעולה הנעשית על ידיו בתוקף תפקידו, ולקבלת כל מידע אחר שיש לו חשיבות לענין פעולות כאמור".
בחינת פעולתו של דירקטור סביב השאלה האם פעל כדירקטור סביר תוך התייחסות לעמדה ולנסיבות בהן הוא מכהן פותח פתח להעלאת הרף והדרישות מדירקטור כאמור.
מיותר לציין כי עסקינן בתיקון חדש לחוק וימים יגלו איזה תוכן ימלאו בו בתי המשפט השונים.
אין באמור לעיל כדי להוות משום ייעוץ משפטי ו/או תחליף להתייעצות עם עו"ד מומחה בתחום!
© כל הזכויות שמורות לחכם את אור-זך, עורכי דין, 2006
